2011-08-18
Jak wybrać najlepszego doradcę prawnego w zamówieniach publicznych?

Jak wybrać najlepszego doradcę prawnego w zamówieniach publicznych?Zmiana art. 5 Pzp, która weszła w życie w styczniu 2010 r., wymusiła na zamawiających częstsze korzystanie z trybów konkurencyjnych do wyboru doradców prawnych. Tryb zamówienia z wolnej ręki został ograniczony do zamówień na usługi prawnicze „polegające na wykonywaniu zastępstwa procesowego przed sądami, trybunałami lub innymi organami orzekającymi lub doradztwie prawnym w zakresie zastępstwa procesowego”, ewentualnie „jeżeli wymaga tego ochrona ważnych praw lub interesów Skarbu Państwa” oraz w „innych uzasadnionych przypadkach”. Nawiasem mówiąc, sposób redakcji tego przepisu dotyczącego możliwości dalszego stosowania zamówień z wolnej ręki jest na tyle nieprecyzyjny, że nadal w wielu sytuacjach, raczej nie przewidzianych przez autorów tej zmiany, da się zastosować zamówienie z wolnej ręki, ale to temat na odrębne opracowanie.

Zamawiający niechętnie, jednak coraz częściej, zaczęli ogłaszać przetargi na usługi prawne. W czasie ostatnich kilku miesięcy pojawiło się sporo ogłoszeń o przetargach nieograniczonych. Ich analiza pozwala na sformułowanie kilku ciekawych wniosków.

Zamawiający stosują generalnie 4 schematy.

Schemat pierwszy: warunki udziału w postępowaniu dotyczące posiadania wiedzy i doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia określa się na stosunkowo niskim poziomie, umożliwiającym udział w postępowaniu wielu kancelariom, jedynym kryterium wyboru jest cena.

Schemat drugi: warunki udziału w postępowaniu jak w schemacie pierwszym, ale kryterium wyboru jest cena oraz doświadczenie kancelarii oraz zaproponowanych prawników (w różnych proporcjach).

Schemat trzeci: warunki udziału w postępowaniu określa się na bardzo wysokim poziomie, jedynym kryterium wyboru jest cena.

Schemat czwarty: jak schemat trzeci, tyle, że kryterium wyboru to cena i doświadczenie.

Do czego prowadzi stosowanie tych rozwiązań? Schemat pierwszy i drugi daje przede wszystkim kłopot zamawiającego z obfitością ofert. W postępowaniach, którym się przyglądałem, zostało złożonych po dwadzieścia kilka ofert. W takiej sytuacji z góry wiadomo, że tylko kilka ofert ma szanse, jednak zamawiający musi zweryfikować i wezwać do wyjaśnień lub uzupełnień wszystkich wykonawców, którzy oferty złożyli. Dużo niepotrzebnej pracy. Ponadto w przypadku oparcia się wyłącznie na kryterium ceny niski poziom stawianych wymagań powoduje, że zamówienie jest udzielane niekoniecznie wykonawcy, który rzeczywiście będzie mógł stawić czoła problemom prawnym zamawiającego.

Schemat trzeci i czwarty prowadzi natomiast często do stawiania wykonawcom nadmiernie wygórowanych wymagań dotyczących doświadczenia. Najbardziej rażącym przykładem takiego działania jest, pojawiające się ostatnio kilkakrotnie w ogłoszeniach, żądanie, aby wykonawca wykazał się doświadczeniem w reprezentowaniu w (zwykle co najmniej kilku) postępowaniach przed sądem ze skargi na wyrok Krajowej Izby Odwoławczej. Jak wiadomo, od czasu zmian w Pzp z 2010 r. i podwyższenia wpisu od skargi, skarga do Sądu Okręgowego od wyroków KIO to rzadkość. Jednak nawet i wcześniej skarg tych nie było zbyt wiele. Innym przykładem jest wymaganie, aby wykonawca wykazał, że w sprawach, które prowadził (przed KIO oraz SO), a które zalicza się do wymaganego doświadczenia, uzyskał rozstrzygnięcie zgodne z interesem reprezentowanej strony. Są sytuacje, gdy reprezentuje się stronę w postępowaniu przed KIO i gdy niekoniecznie interes tej strony dozna uszczerbku w wyniku wydania wyroku niezgodnego ze stanowiskiem tej strony. Przykładowo w sprawach dotyczących tajemnicy przedsiębiorstwa, gdy jeden wykonawca walczy o odtajnienie dokumentów zastrzeżonych przez drugiego, zamawiający wnosząc o oddalenie odwołania, bynajmniej nie poniesie porażki, gdy KIO odwołanie uwzględni. Po prostu odtajni te dokumenty zgodnie z wyrokiem, zdejmując z siebie ryzyko popełnienia czynu nieuczciwej konkurencji. Czy zatem dobra statystyka „wygranych” spraw oznacza większe umiejętności prawnicze czy też po prostu umiejętność dobrego doboru spraw, co jest umiejętnością raczej menadżerską?

Inna sprawa, że moim zdaniem dobre doradztwo prawne dotyczące prawa zamówień publicznych, zwłaszcza po stronie zamawiającego, powinno doprowadzić do tego, że odwołań będzie niewiele albo nie będzie ich w ogóle. W takim przypadku szansa, że jakiś wykonawca złoży skargę do Sądu Okręgowego, jest naprawdę niewielka. Jednak w świetle powyższych wymogów, taki doradca traci szanse na uzyskanie innych zamówień (nie zarabia punktów za kolejne sprawy przed KIO).

W ogłoszonych ostatnio postępowaniach brakuje natomiast złotego środka odnośnie wymagań dotyczących doświadczenia – nie ma przykładów postępowań (lub są nieliczne), gdzie warunki udziału w postępowaniu eliminują wykonawców niezdolnych podołać potrzebom zamawiającego, ale jednocześnie nie windują tego progu zbyt wysoko.

Dziwi też pomijanie przez zamawiających możliwości zawarcia umowy ramowej. Praktyka współpracy zamawiających z różnymi doradcami (nie tylko prawnymi) pokazuje, że często umowa zawarta z jednym doradcą na czas nieoznaczony może generować różne kłopoty dla zamawiającego. Mogą pojawić się konflikty interesów eliminujące danego doradcę z prowadzenia danej sprawy, członkowie zespołu doradcy mogą zmienić pracę, a znalezienie ich zastępcy o analogicznych kwalifikacjach może być niemożliwe itd. Umowa ramowa to stałe dysponowanie kilkoma wykonawcami, których kwalifikacje zostały sprawdzone i którzy są w gotowości do świadczenia usług, rywalizując pomiędzy sobą o kolejne zlecenia.

Na koniec – a jak to robią w UE? Poprzez najnowsze ogłoszenia na TED znalazłem ogłoszenie dotyczące wyboru panelu doradców prawnych dla rządu Szkocji. Jak widać, rząd Szkocji nie chce uzależniać się od jednego doradcy. Abstrahując od specyfiki szkockiej (stosowanie centralnego zamawiającego), uważam, że jest to właściwa droga do wyboru najlepszego doradcy prawnego w zamówieniach publicznych.

 

Autorem tego wpisu jest Tomasz Zalewski

.


Dodaj komentarz
Nick/Pseudonim
WWW
Treść
Subskrybuj

Powiadamiaj mnie o nowych komentarzach do tego artykułu
E-mail (ukryty)


Bądź na bieżąco

Możesz zaprenumerować ten blog. Wpisz adres e-mail, a powiadomienie o nowym wpisie dostaniesz na swoją skrzynkę. 


O serwisie

Omawiamy wyroki Trybunału Sprawiedliwości UE i ich wpływ
na wykładnię prawa zamówień publicznych w Polsce.

 

Śledzimy i komentujemy proces legislacyjny w Unii Europejskiej.

 

Odnosimy się do aktualnych
zagadnień polskiego orzecznictwa.

My w prasie

Zamieszczamy tu linki do artykułów prasowych poświęconych prawu zamówień publicznych - tych wyłącznie naszego autorstwa, jak i takich, w których komentujemy rzeczywistość prawną wraz z innymi ekspertami. Zobacz »

O autorach
Ostatnie komentarze
Archiwum
2019
Tagi
dyrektywy (50)implementacja (44)nowelizacja (41)orzecznictwo TS (32)Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (32)
zamówienia publiczne (31)dyrektywa obronna (30)dyrektywa klasyczna (27)2004/18/EC (20)wykluczenie wykonawców (19)polityka unijna (18)harmonizacja (18)varia (18)KIO (17)dialog techniczny (16)pytanie prejudycjalne (14)wykluczenie (12)artykuły prasowe (11)Akademia EuroZamówień (10)UZP (10)istotna zmiana umowy (10)zmiana umowy (10)zamówienia publiczne w dziedzinie obronności i bezpieczeństwa (9)konferencje (9)wykonawca zagraniczny (9)podwykonawca (8)konsorcjum (8)JEDZ (8)informacja (7)offset (7)zmowy przetargowe (7)zasada proporcjonalności (7)Prezes UZP (6)SIWZ (6)partnerstwo innowacyjne (6)prawo antymonopolowe (6)dyrektywy zamówieniowe 2014 (4)nieuczciwa konkurencja (4)Komisja Europejska (4)podwykonawstwo (4)polonizacja (4)odwołanie (4)odpowiedzialność karna (4)dyrektywy zamówieniowe (4)Chambers and Partners (4)Procurement Explorer (4)elektronizacja zamówień publicznych (4)Znalezione Polubione (4)wykonawcy (4)prawo autorskie (4)dialog konkurencyjny (4)innowacje (4)korupcja (3)zamówienia innowacyjne (3)utwór (3)korzystanie z potencjału osób trzecich (3)dokumenty (3)zmiana wykonawcy (3)czarna lista (3)pzp (3)podział zamówienia na części (3)umowy ramowe (3)usługi prawne (3)umowy deweloperskie (2)Open-book (2)wpis od skargi (2)aplikacja mobilna (2)potencjał ekonomiczny (2)przetarg ograniczony (2)Platforma e-Zamówienia (2)UOKiK (2)zamawiający (2)odszkodowanie (2)prawo restrukturyzacyjne (2)kary umowne (2)roboty budowlane (2)EPMS (2)odrzucenie oferty (2)zamówienia informatyczne (2)wybór najkorzystniejszej oferty (2)Sąd Najwyższy (2)dane osobowe (2)kryteria oceny ofert (2)tajemnica przedsiębiorstwa (2)wyrok KIO (2)roszczenie (1)skarga (1)ICT (1)cloud computing (1)umowy wzajemne (1)przejęcie długu (1)Unia Europejska (1)ryzyka kontraktowe (1)pliki elektroniczne (1)ochrona danych osobowych (1)konflikt interesów (1)korekty finansowe (1)uciążliwe warunki umowy (1)metatagi (1)2014/24/UE (1)opis przedmiotu zamówienia (1)skan oferty (1)Program Operacyjny Infrastruktura i Środowisko (1)sytuacja ekonomiczna (1)zasada anonimowości (1)regulamin dialogu (1)Zamówienia in-house (1)transformacja cyfrowa (1)naruszenie dóbr osobistych (1)POIŚ (1)anonimowość (1)zamówienie na usługi prawne (1)potencjał osób trzecich (1)konkurs (1)screening (1)start-up (1)doświadczenie (1)eafip (1)rozmowa (1)kontrahent (1)podatki w zamówieniach publicznych (1)rynek brytyjski (1)połączenia (1)zgoda na przetwarzanie danych osobowych (1)dobre praktyki (1)praca konkursowa (1)tryby udzielania zamówień publicznych (1)wydatki niekwalifikowalne (1)metadane (1)umowa z wykonawcą (1)klauzule niedozwolone (1)SPV (1)dotacje unijne (1)zamówienia podprogowe (1)negocjacje z ogłoszeniem (1)anonimowość w konkursie (1)Jednolity Europejski Dokument Zamówienia (1)przetarg na usługi prawne (1)RPO (1)e-discovery (1)kryteria selekcji (1)test statystycznej jednorazowości (1)baza danych (1)gość bloga (1)innowacyjne zamówienia publiczne (1)blog (1)MyNetwork (1)
więcej...
Poznaj inne nasze serwisy

Blog IPwSieci.pl
Blog kodeksWpracy.pl
Blog PrawoMówni.pl
Blog PrzepisNaEnergetyke.pl
Blog LepszaTaktyka.pl

Ta strona internetowa używa plików cookies (tzw. ciasteczka) w celach statystycznych oraz dla prawidłowego funkcjonowania strony. Każdy może zaakceptować pliki cookies albo poprzez ustawienia przeglądarki lub wyrażenie zgody poniżej. Możliwe jest także wyłączenie cookies poprzez ustawienia przeglądarki, dzięki czemu nie będą zbierane żadne informacje. Dowiedz się więcej w naszej polityce prywatności.



Akceptuję